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向道有法丨挂名法定代表人的救济:涤除工商登记
向道有法丨挂名法定代表人的救济:涤除工商登记

向道有法丨挂名法定代表人的救济:涤除工商登记

  • 所属分类:向道讲坛(律师原创)
  • 发布日期:2019-10-10
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挂名法定代表人的救济:涤除工商登记      ——作者:何玲莉律师


“涤除”通俗易懂的理解就是指“清除、消除”,“涤除工商登记”就是指企业按照《公司法》的规定向工商行政管理部门登记的事项,发生依法应当变更登记的情形,公司怠于办理变更登记,又不能确定变更登记后的内容时,法院判决公司在指定期限内涤除原登记事项并办理变更登记。

一、涤除工商登记对挂名法定代表人的意义

法定代表人是代表公司从事民事活动的负责人,根据《公司法》的规定,公司法定代表人由董事长、执行董事或者经理担任,即法定代表人一般都是公司经营的Z终决策者。所以公司在经营过程中如存在刑事犯罪、违法经营、欠账负债等情形,首当其冲受影响的就是法定代表人,诸如被判刑、被询问、被限制高消费、被限制从商、从政等等。而挂名法定代表人在自愿担任法定代表人的情形下,一般都不能因为自己只是挂名而免责,惟一免责的办法就是变更法定代表人,可公司却没有人愿意站出来承担责任,根据《公司法》的规定及公司自治的原则,法定代表人的产生是公司的内部决策事务,不能由法院或其他机关指定,只要公司股东、董事等不按照公司章程决策出新的法定代表人,就无法办理法定代表人变更登记手续。所以在挂名法定代表人的公司,常见公司对外负债累累,实际控制人逍遥法外,挂名法定代表人苦不堪言却又无可奈何。涤除工商登记对挂名法定代表人的意义就在于给予了挂名法定代表人一个救济的途径,即便公司股东、董事等不配合,挂名法定代表人也可以通过涂除自己的法定代表人身份而免责。

二、挂名法定代表人涤除工商登记的法律依据。

司法实践中,挂名法定代表人请求涤除工商登记的法律依据是《公司法》第13条“公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代表人变更,应当办理变更登记。”案由为请求变更公司登记纠纷,被诉主体为公司,诉讼请求如“请求公司向某工商登记机关涤除原告作为公司法定代表人的登记事项并办理公司变更登记”。

三、挂名法定代表人涤除工商登记的常见情形。

(一)法定代表人解职、离职

法定代表人并非是公司职务,董事长、执行董事或者经理才是公司职务,若公司章程规定董事长为公司法定代表人,那么公司董事长解职、离职,公司就应当根据公司章程另行选举新的董事长,新的董事长即为公司新的法定代表人。如果公司在董事长解职或离职后,迟迟不按照公司章程的规定选举新的董事长,原董事长就可以起诉公司,涤除工商登记。

(二)委托合同终止、解除或撤销

实践中还有一种较为普遍的情形,就是公司或者实际控制人委托或聘请他人挂名法定代表人,挂名法定代表人实际并不参与公司的经营管理。对此目前司法实践中有两种意见,一种意见认为,无论公司或者实际控制人与挂名法定代表人之间是否有书面委托合同,此情形均属于公司与挂名法定代表人之间形成委托合同关系,根据《合同法》第410条的规定,委托人或者受托人可以随时解除委托合同,受托人解除委托合同便可请求涂除工商登记。另一种意见认为,公司或者实际控制人与挂名法定代表人之间的权利义务由双方协议约定,如果双方就委托合同或聘任合同等的解除、终止等达成了协议,公司未履行,则可以请求涂除或变更工商登记,如果没有协议,则需要由双方就变更法定代表人事宜达成协议才能请求法院涤除或变更工商登记。

(三)冒名登记

冒名登记是在被冒名的当事人完全不知情的情形下,被登记为法定代表人,此种行为甚至可能涉嫌刑事犯罪,严格说来,此种情形并不是自愿挂名的情形,其诉讼请求也并非是涂除工商登记,而是请求确认被告冒名登记行为无效,撤销工商登记。但其后果与涂除工商登记有相似之处,可以让挂名法定代表人免受公司行为的牵连。

四、涤除工商登记的后果

(一)对公司而言

法定代表人事项系公司登记的必要事项,在法院判决涤除工商登记后,若公司仍未在判决的时限内变更公司登记,则公司便不具备相关的公司登记条件,工商部门可以吊销公司营业执照。

(二)对挂名法定代表人而言

可以免受公司行为的牵连,但具体能够免除多少,是一概免除,还是从涤除判决生效之日起免除,还是从变更事由发生时免除?是有条件的免除,还是无条件的免除?笔者倾向于从涤除判决生效之日起有条件的免除。理由如下:

1、参照《公司法》关于名义股东责任的规定,“股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的,人民法院不予支持”,笔者认为,挂名法定代表人从涤除判决生效之日起免除责任更为洽当。

2、法定代表人作为公司必要的登记事项,具有公信力,而变更事由的发生仅限于当事人双方或公司内部知情,对其他人没有约束力。

3、现在一些工商部门对被列入失信名单的企业,禁止变更法定代表人,若是一概免除,可能会出现一些被实际采取了限制措施的真实法定代表人借此由头,涂除工商登记,免除自己的责任。

4、有条件的免除,笔者认为,挂名法定代表人免除自己责任的同时应当披露公司实际控制人,由实际控制人承继相关责任,以免有关的惩治、限制措施不能得以有效实施。

 

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