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关于民事诉讼代理思维方法——重庆律师在线

2019-05-20

面对民事诉讼代理,青年律师往往会感觉不知从何入手,其中的问题在于思维和方法。我国目前的法学教育模式和司法考试均按传统单向的思维方法:问题――证据――分析――理由――结论这个链条,逐步递进发展到结论。但是,现代心理学的一些研究已经表明,人的思维不仅是单向思维,更多的是多向思维,同时,在利益纷争较大的民事诉讼中,单向的思维方法无法解决纷繁复杂的民事纠纷,在民事诉讼代理实践中更需要多向思维方法。因此,律师在民事诉讼代理中应从要素思维、证据思维、关系思维、程序思维,利益思维、法律思维、行政思维、社会思维、市场思维等多向思维中去寻找方法。近,我所为了提高办案质量和工作效率,通过对民事诉讼代理法律服务实践的研究与思考,提出了“三图三方”的民事诉讼代理思维方法。

一、事实关系图

(一)事实关系图

在诉讼中当事人关注的是客观事实,律师关注的是证据事实、法官关注的是法律事实,而影响案件胜与败的关键是证据事实与法律事实,律师应当尽量掌握客观事实,收集证据事实,阐明法律事实,让法官采纳我方提供的证据事实,支持我方主张的法律事实。由于当事人受利益驱动,受情绪左右,受认识局限,一是主观上当事人不愿意告诉律师全部的真实情况,往往会告诉有利于自己的真实情况,隐瞒不利于自已的真实情况,编造有利于自己的不真实情况;二是客观上当事人沒有鉴别证据事实和法律事实的能力,抓不住关键,抓不住重点,往往是废话连篇,甚至影响律师掌握客观事实。因此,律师应当鉴别当事人提供的情况。要快速而准确的掌握、了解客观事实和证据事实,其方法是制作事实关系图。

作好事实关系图,要做好以几项工作:一要制作案件的大事记,二要对大事记一一核对其真实性,三要对已核对真实性的大事记进行有用性判断,去除无用的事实部分,四要把真实、客观而有用的事实通过逻辑连接形成事实关系图。

(二)法律关系图

民事法律关系是一种法律关系 ,它是按照民法规范确立的社会关系,是自愿设立的平等主体之间的财产关系和人身关系。民事法律关系不仅符合国家的意志,更体现着当事人的意志,只要当事人依其意思实施的行为不违反法律规定,所设立的法律关系就受法律保护。 民事法律关系是以民事权利和义务为内容的法律关系 ,也可以这样说,民事法律关系也就是民事权利义务关系,民事法律关系一经确立,当事人一方即享有民事权利,而另一方便负有相应的民事义务。

因此,制作好法律关系图,应做好以下几项工作:一要结合案件事实,检索相关的法律条文,二要收集当事人的享有的民事权利义务,查明民事权利义务的相对人,三要根据相关的法律疏理法律关系,四要把疏理后的法律关系通过逻辑连接形成法律关系图。

(三)证据关联图

民事诉讼中我方当事人与对方当事之间往往表现利益冲突、心理对抗,冲突与对抗聚焦在双方的证据,而证据是推动或制约诉讼的进程,它既是启动诉讼的基础,也是诉讼继续进行的推进器,还是引导诉讼走向终结的决定性因素。证据在民事诉讼中具有举足轻重的作用,它是司法裁判的基础和依据,也是保障民事案件审判质量、促进司法公正的“生命线”。法官运用证据规则对当事人举证、质证、法庭辩论进行判断,并对待证事实有关联的证据材料加以审查认定,确认证据的可采性及证据证明力的大小与强弱。在法庭上的举证、质证主要是围绕证据的真实性、合法性、关联性进行,终,法院也通过对证据的“三性”进行审查而决定是否采纳。因此,律师应善于把握证据,熟练应用证据的“三性”进行举证、质证、法庭辩论,制作证据关联图是为法庭上的举证、质证、法庭辩论作好充分的准备。

制作好证据关联图,一要草拟初步的证据清单,二要对当事人或对方当事人提供的证据进行是否真实性的判断,判断后去除虚假证据,三要对证据的法定形式、形式要件、来源进行是否合法的判断,判断后去除不合法的证据,四要把证据与待证事实之间进行联系判断,判断后去除无关联性的证据,把有关联性的证据通过逻辑连接形成证据关联图,五要在证据关联图的基础上,拟定提交法院的证据清单。

二、三方思路

这里的“三方”指我方、对方、法官。民事纠纷一般在前期都要协商,协商不成才走到法院,不经协商直接告到法院去是极少数案件,因此,民事纠纷如果进入民事诉讼阶段,当事人之间就有強烈的利益冲突与情绪对抗,由于各自利益需求点,所掌握案件的情况,诉讼中各自角色地位,当事人的历练、知识、思维等有所不同,这些不同决定三方的不同思路。

(一)办好民事案件,宏观上应从三个方面入手

一是把控我方当事人的思路(攘外必须先安内)。作为办案律师应对案件的基本事实、证据、法律依据全面掌握,了解我方当事人的诉求,针对的诉求,引导应诉的思路,指导应诉技巧,取得高度信任,形成良好的默契和合力,达到对案件了然于心,把握全局。

二是掌握对方的应诉思路(知彼知己方能百战百胜)。全面了解与本案有关的对方当事人和律师的相关信息,对信息分析和整理,疏理对方的应诉思路。

三是疏理案件的焦点,分析法官对本案的关注点,根据焦点和关注点提出我方的应对策略(得道者,得胜诉)。

(二)在具体操作上应办好几件事

一是疏理我方与对方的对事实、证据和法律已有共识的部份。

二是疏理我方与对方的事实、证据和法律存在分歧的部份。

三是整理案件焦点及应对方案。

四是制定质证的方案(双方证据)。

五是起草代理意见。

六是重点案件进行摸拟演练。

三、“三图三方”思维的重要意义

“三图三方”是一种思维,也是一种方法,更是一种操作方式。如果我们把“三图三方”这种思维、方法、操作方式,坚持训练,长抓不懈,一定有好的效果,尤其,对青年律师益处更大,它不仅能培养好思维习惯,而且,能培养好工作方法和操作方式。律师有了好思维、好方法、好的工作方式,才能提高办案质量,才能为当事人提供更好的法律服务,律师事务所有了好的工作流程、好的合作精神、好的工作默契,就能提高律师事务所的办案水平,就能提高律师事务所的工作效率。尤其是通过“三图三方”思维方法的研究与学习,使我所成为“智慧型律所”,我们的律师成为“智慧型的律师”。







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